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Case 最近案例
说明: 金税三期下,没有任何银行包庇任何企业,哪怕是自己的大客户,只要发现账户有可疑,必须上报税务,因为个人账户大额和可疑交易银行税务共享信息!如果银行不报,税务迟早也会查到,那性质就不一样了,银行也会跟着遭殃!一企业在银行的哪些交易行为容易被查呢?大额支付:中国人民银行在2007年3月1日施行的《人民币大额和可疑支付交易报告管理办法》中对大额交易进行了定义:(1)法人、其他组织和个体工商户(以下统称单位)之间金额100万元以上的单笔转账支付;(2)金额20万元以上的单笔现金收付,包括现金缴存、现金支取和现金汇款、现金汇票、现金本票解付;(3)个人银行结算账户之间以及个人银行结算账户与单位银行结算账户之间金额20万元以上的款项划转。如果发生了大额交易,金融机构要执行以下操作:大额转账支付由金融机构通过相关系统与支付交易监测系统连接报告。并在交易发生日起的第2个工作日报告中国人民银行总行。大额现金收付由金融机构通过其业务处理系统或书面方式报告。并在于业务发生日起的第2个工作日报送人民银行当地分支行,并由其转报中国人民银行总行。可疑交易:如果你涉及以下几种情形,那就要小心了…(1)短期内资金分散转入、集中转出或集中转入、分散转出。这是想干嘛?是不是准备携款潜逃到国外啊?(2)资金收付频率及金额与企业经营规模明显不符。你一个卖日用百货的小公司,动不动就几百万上千万的流水,不是洗钱是干啥?(3)资金收付流向与企业经营范围明显不符。你做餐饮的,天天收到钢铁公司的大额转账,再往影视娱乐公司转,这合适吗?(4)相同收付款人之间短期内频繁发生资金收付。你今天给何总转100万,明天又给他转200万,过了两天他给你转了500万,你说这能不引起别人的注意吗?(5)长期闲置的账户原因不明地突然启用,且短期内出现大量资金收付。这个公司都废了好久了,前段时间突然复活,而且没什么业务,却有大额转账进入,你是中彩...
2018 - 10 - 10
说明: ▌一、1-10级一次性伤残补助金依据《工伤保险条例》第三十五条、第三十六条、第三十七条规定,职工因工致残被鉴定为一级至十级伤残的,由工伤保险基金支付一次性伤残补助金,标准如下:一级伤残:本人工资×27;二级伤残:本人工资×25;三级伤残:本人工资×23;四级伤残:本人工资×21;五级伤残:本人工资×18;六级伤残:本人工资×16;七级伤残:本人工资×13;八级伤残:本人工资×11;九级伤残:本人工资×9;十级伤残:本人工资×7。▌二、1-6级伤残津贴(按月享受)依据《工伤保险条例》第三十五条、第三十六条规定,职工因工致残被鉴定为一级至六级伤残的,按月支付伤残津贴,标准如下:一级伤残:本人工资×90%;二级伤残:本人工资×85%;三级伤残:本人工资×80%;四级伤残:本人工资×75%;五级伤残:本人工资×70%;六级伤残:本人工资×60%。说明:1)1-4级伤残津贴由工伤保险基金支付,实际金额低于当地最低工资标准的,由工伤保险基金补足差额;2)5-6级伤残津贴由用人单位在难以安排工作的情况下支付,伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的,由用人单位补足差额。3)本人工资:是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的,按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的,按照统筹地区职工平均工资的60%计算(下同)。▌三、5-10级一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金1)一次性工伤医疗补助金:由工伤保险基金支付;2)一次性伤残就业补助金:由用人单位支付;上述两金标准,根据伤残等级确定,工伤保险条例未规定统一标准,具体标准授权各省、...
2018 - 10 - 09
说明: 物业服务行业随着商品房的出现逐渐兴起,但至今仍存在诸多不完善的地方,规范性较差,而随着公民的法律意识和证据意识逐渐增强,物业公司与业主之间因物业服务问题产生纠纷的数量逐年增多。笔者通过对荣昌区法院近年来上百份物业服务合同纠纷案件的判决书进行研究,发现业主拒交物业费的理由具有类型化的特点,故特对此进行归纳及评析如下:▌一、以非物业服务合同当事人为由抗辩有些业主认为自己并未与物业服务企业签订物业管理合同,因此不管是开发商还是业主委员会与物业服务企业签订的物业服务合同都对其无约束力,自己不知晓且不认可该合同内容,因此拒绝交纳物管费。对此司法解释有明确规定,根据《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定,建设单位依法与物业服务企业签订的前期物业服务合同,以及业主委员会与业主大会依法选聘的物业服务企业签订的物业服务合同,对业主具有约束力。业主以其并非合同当事人为由提出抗辩的,人民法院不予支持。所以该项抗辩理由不能得到法院支持。▌二、以物业服务合同约定的合同期限已届满为由抗辩某些业主辩称物业服务合同中约定的合同期限早已届满,因此对超过合同期限的物业费,因无合同约定,故有权拒绝交纳。根据《合同法》第三十六条的规定,法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。在约定的合同期限届满后,若物业服务企业继续为小区提供服务,业主也接受了物业服务企业提供的物业服务,双方形成了事实上的物业服务合同关系,均应履行相应的合同义务。在上述情况下,业主的这一抗辩理由也不能得到法院的支持。▌三、以全部或者部分物业费超过诉讼时效为由抗辩有些业主以物业服务企业未对其催收过物业费为由,对物业服务企业主张的诉讼请求中超过两年诉讼时效的物业费拒绝交纳。实践中,物业服务企业作为债权人对于业主拖欠物业费的行为大都...
2018 - 10 - 08
说明: 摘要:之前我们与大家讨论过根据现行《公司法》以及司法实践经验,出资认缴制下的未出资股东的认定一般以形式要件为优先认定标准,实质要件为补充,不应以股东出资瑕疵或未出资而直接否认其股东资格,但这并不意味着其股东权利不受任何限制。股东的出资义务与其获得股权属于不同的法律关系,股权的本质是股东和公司之间的法律关系,既包括股东对公司享有的权利,也包括股东对公司的出资义务。今天,我们浅谈一下《公司法》及其司法解释对未出资股东权利的限制问题,包括股东权利限制以及解除股东资格的机制。(一)未出资股东的股权限制及范围分析股东权利由参与管理权和收益权组成。股东参与管理权是股东作为公司成员参与公司意思形成的权利,通常并无请求公司为一定给付的内容,如表决权、提案权、解散公司的诉讼权等。收益权以股东获取股权收益为中心,具有请求一定给付的内容。公司红利来自股东出资,股东出资义务和股东的收益权具有手段和目的、原因与结果的直接关系,故此在对未出资股东权利进行限制时,应当将与出资义务的履行关系密切的权能进行一定限制,而不能广而泛之。《公司法》第三十四条明文规定在公司章程未作相反约定的情况下,股东只能按照实缴份额行使分红权,而对于新股认购优先权,若其之前认购的股份出资义务尚未履行,当然更不能允许其认购新股,否则其未出资的范围扩大,公司的“亏空”增加,公司和其他股东的风险也愈来愈大。对此,《公司法解释(三)》第十六条做了相对详细的规定:“股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资,公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制,该股东请求认定该限制无效的,人民法院不予支持。”由此深入分析,对于未出资股东的收益权应当依据法律的规定进行合理限制,而对于参与管理权不应作严格限制。一般来说股东权利实质上是一种成员权,其基于股东身份而享有相对应的权利,特...
2018 - 09 - 29
说明: 摘要:之前我们与大家讨论过根据现行《公司法》以及司法实践经验,出资认缴制下的未出资股东的认定一般以形式要件为优先认定标准,实质要件为补充,不应以股东出资瑕疵或未出资而直接否认其股东资格,但这并不意味着其股东权利不受任何限制。股东的出资义务与其获得股权属于不同的法律关系,股权的本质是股东和公司之间的法律关系,既包括股东对公司享有的权利,也包括股东对公司的出资义务。今天,我们浅谈一下《公司法》及其司法解释对未出资股东权利的限制问题,包括股东权利限制以及解除股东资格的机制。(一)未出资股东的股权限制及范围分析股东权利由参与管理权和收益权组成。股东参与管理权是股东作为公司成员参与公司意思形成的权利,通常并无请求公司为一定给付的内容,如表决权、提案权、解散公司的诉讼权等。收益权以股东获取股权收益为中心,具有请求一定给付的内容。公司红利来自股东出资,股东出资义务和股东的收益权具有手段和目的、原因与结果的直接关系,故此在对未出资股东权利进行限制时,应当将与出资义务的履行关系密切的权能进行一定限制,而不能广而泛之。《公司法》第三十四条明文规定在公司章程未作相反约定的情况下,股东只能按照实缴份额行使分红权,而对于新股认购优先权,若其之前认购的股份出资义务尚未履行,当然更不能允许其认购新股,否则其未出资的范围扩大,公司的“亏空”增加,公司和其他股东的风险也愈来愈大。对此,《公司法解释(三)》第十六条做了相对详细的规定:“股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资,公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制,该股东请求认定该限制无效的,人民法院不予支持。”由此深入分析,对于未出资股东的收益权应当依据法律的规定进行合理限制,而对于参与管理权不应作严格限制。一般来说股东权利实质上是一种成员权,其基于股东身份而享有相对应的权利,特...
2018 - 09 - 29
说明: 1背  景  为了深入贯彻党的十九大精神,深入推进资源要素市场化配置改革,提高资源综合利用效率,加快推动工业经济高质量发展,2018年初无锡市政府印发了《无锡市工业企业资源利用绩效评价办法(试行)》和《关于加强工业企业资源利用绩效评价结果使用的意见(试行)》,通过建立评价体系和评级标准,以各市(县)、区政府为实施主体,对所辖区域内工业企业资源利用绩效进行综合评价,并以评价结果为依据,依法依规制定差别化政策,突出正向激励,加大对优质企业的扶持力度;强化反向倒逼,加快低效企业改造提升和落后产能退出。2评价体系1. 评价范围  包括全市规模以上工业企业和实际占地3亩以上规模以下工业企业,不包括全市范围内电厂、燃气、给排水、垃圾焚烧、污水处理等特殊类型企业。2. 评价指标工业企业资源利用绩效评价,是为了突出“亩产论英雄”,提高企业全要素生产率。评价体系中的指标设置都是以此为导向。(1)对于规模以上工业企业,总共有5个评价指标,具体指标和权重如下:评价指标权重1.亩均税收40%2.单位能耗销售收入15%3.单位能耗税收15%4.亩均销售收入20%5.单位主要污染物税收10%前两项指标和具体权重为固定指标,不可调整;后三项指标及具体权重可根据实际情况作相应调整。(2)对于规模以下工业企业,总共有2个评价指标,具体指标和权重如下:评价指标权重1.亩均税收70%2.单位电耗销售收入30%前一项指标和具体权重为固定指标,不可调整;后一项指标各市(县)区可根据实际情况作适当增调。另外,还设置了综合素质加减分指标,包括但不限于:安全生产、创新能力、社会贡献等。3. 基准值上述各项指标均有基准值,基准值是按照各评价指标分别确定的。其中,主要污染物税收指标基准值是按该市(县)、区评价年度最高值确定,其他指标基准值是按该市(县)、区该项指标评价年度平均值2倍左右...
2018 - 09 - 28
说明: 《最高人民法院 最高人民检察院关于办理虚假诉讼刑事案件适用法律若干问题的解释》已于2018年1月25日由最高人民法院审判委员会第1732次会议、2018年6月13日由最高人民检察院第十三届检察委员会第二次会议通过,现予公布,自2018年10月1日起施行。最高人民法院  最高人民检察院2018年9月26日最高人民法院  最高人民检察院关于办理虚假诉讼刑事案件适用法律若干问题的解释(2018年1月25日最高人民法院审判委员会第1732次会议、2018年6月13日最高人民检察院第十三届检察委员会第二次会议通过,自2018年10月1日起施行)法释〔2018〕17号为依法惩治虚假诉讼犯罪活动,维护司法秩序,保护公民、法人和其他组织合法权益,根据《中华人民共和国刑法》《中华人民共和国刑事诉讼法》《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定,现就办理此类刑事案件适用法律的若干问题解释如下:第一条  采取伪造证据、虚假陈述等手段,实施下列行为之一,捏造民事法律关系,虚构民事纠纷,向人民法院提起民事诉讼的,应当认定为刑法第三百零七条之一第一款规定的“以捏造的事实提起民事诉讼”:(一)与夫妻一方恶意串通,捏造夫妻共同债务的;(二)与他人恶意串通,捏造债权债务关系和以物抵债协议的;(三)与公司、企业的法定代表人、董事、监事、经理或者其他管理人员恶意串通,捏造公司、企业债务或者担保义务的;(四)捏造知识产权侵权关系或者不正当竞争关系的;(五)在破产案件审理过程中申报捏造的债权的;(六)与被执行人恶意串通,捏造债权或者对查封、扣押、冻结财产的优先权、担保物权的;(七)单方或者与他人恶意串通,捏造身份、合同、侵权、继承等民事法律关系的其他行为。隐瞒债务已经全部清偿的事实,向人民法院提起民事诉讼,要求他人履行债务的,以“以捏造的事实提起民事诉讼”论。向人民法院申请执行基...
2018 - 09 - 27
说明: 来源:劳动法之家某公司人事咨询:我公司一员工提出,其想把自己配偶的社保挂靠在我公司名下交纳,相关费用由其自己承担,这样操作是否有法律风险?律师解答:应当说,为非本单位员工代缴社保的情形,在实践中不在少数。那么,这种做法可取吗?我们来一一分析。 一、为非本单位员工代缴社保是否合法? 《社会保险法》第五十八条规定:“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的,由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。”该法条明确了用人单位应当为其职工依法及时缴纳社保,即为与用人单位有劳动关系的劳动者缴纳。没有劳动关系的,当然不能作为单位职工对待并为其缴纳社保。 有些地区已明确规定不得为非本单位员工代缴社保。如《广东省社会保险基金监督条例》第二十一条规定:“用人单位应当按照规定办理社会保险登记,如实申报应当缴纳的社会保险费,按时全员足额缴纳社会保险费。任何单位和个人不得有下列行为:(一)瞒报、漏报社会保险费缴费基数、人数,或者以发放补贴、签订协议等形式拒不履行社会保险登记、缴费义务;(二)通过虚构劳动关系、伪造证明材料等方式获取社会保险参保和缴费资格;……” 因此,为非本单位员工代缴社保是法律法规所禁止的。 二、为非本单位员工代缴社保可能引发的风险。 1、行政机关处罚的风险。通过用人单位办理社会保险的前提必须具备真实的劳动关系,无劳动关系而参保的情况被查实后,可以取消参保资格,并将缴费退还。用人单位将非本单位员工视为本单位员工进行缴费申报的行为,劳动保障行政部门还可以给予警告或罚款。 2、骗取社保待遇的法律风险。之所以非本单位员工愿意自费在挂靠单位名下缴纳社保,其目的无非是为了享受有关社保待遇,如工伤保险待遇、医疗保险待遇等。但这种以虚假劳动关系参保而建立的社保关系...
2018 - 09 - 25
说明: 现代企业的竞争本质上是人才的竞争,作为一种留住人、吸引人的有效机制,股权激励越来越受到企业家的青睐。但在多年的股权激励项目实践中,会发现很多老板对股权激励的认知不深,对股权激励还存有很多疑问。现在归纳出十二个经典问题,以供企业家朋友参考。1  什么是股权激励?法律定义: 股权激励是将公司股权或股权的收益权以某种方式授予企业的中高层管理人员和业务、技术骨干,形成权利和义务相互匹配的所有权、收益权、控制权关系,从而激励员工为公司长期发展服务的一种制度安排。但是这样回答老板经常一头雾水的反问:“嗯嗯,你说的很专业,但是,你能不能讲得通俗一点?”。答,那就“望文生义”吧,把“股权激励”四字短语加上主谓宾,就成了“老板拿出股权来激励员工,让员工和老板一样充满干劲,一起发财”,这就是股权激励。“老板拿出股权来激励员工一起发财”完美的解释了股权激励。首先,股权激励是老板的行为(或者说企业行为),股权是老板拿出来的,老板愿不愿意很重要;其次,拿出的是股权,股权是什么?股权对应的是企业的所有权、收益权、控制权,所以激励时你可以考虑将三种权利全部用来激励,也可以只拿出收益权(这不就是实股模式和虚拟股模式吗?);最后,做股权激励的目的是“激励”,激励包括吸引优秀人才、留住人,让他和老板一样努力奋斗,为企业创造价值。所以,股权激励并不神秘,它就是一种激励手段,只不过激励的标的是股权以及附着在股权上的各种权利。但正是这种标的的不同,让股权激励具有特殊的魅力。拥有股权就成为了企业的所有者、跟企业大老板一起发财的小老板了,能参与企业的管理决策;股权本身也是有价值的,并且这种价值会随着企业的不断发展而持续增加,如果企业登陆资本市场,这种价值还会成倍增长,形成“收益权”。因此我们还要认识到,股权是一种稀缺性资源、也是一种金融资源。2  股权激励有什么用?前面我们谈到过,股权激励...
2018 - 09 - 25
说明: ▌最高人民法院裁判文书刘同发、刘菊英与刘元再、李燕军人身损害赔偿纠纷申诉案(最高人民法院驳回再审申请裁定书)最高人民法院审查认为,申诉人称本案系承揽法律关系,明显不符合有关承揽关系的特征。刘菊英电话通知胡落成找人替其卸货,不能因此就说他承揽了此次运输的装卸工作,而李木林本人更没有承揽此次装卸工作,李木林等人帮助个体户刘菊英卸货,只是被临时叫来提供劳务,他们之间既没有关于承揽工作的具体约定,也谈不上需要交付符合质量要求等条件的劳动成果,仅仅是完成卸货工作即可,而刘菊英在李木林等人卸货完成后支付相应报酬,他们之间形成的这种临时劳务关系,应适用有关雇佣关系的法律规定。因此,原审法院根据《人身损害赔偿解释》第11条关于雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的有关规定,判决申诉人承担民事责任并无不当。刘同发、刘菊英的申诉不符合《民事诉讼法》规定的再审条件,本院决定不对该案提起再审。——苏泽林主编、最高人民法院立案庭编:《立案工作指导》总第23辑,人民法院出版社2010年版,第153页。▌最高人民法院法官著述劳务关系属于民事关系的一种,是指平等民事主体之间就一方向另一方提供劳务、另一方接受劳务并支付对价而相互形成的权利义务关系。它与劳动关系是有严格区别的。劳动关系是指用人单位雇用劳动者为其成员,劳动者在用人单位的管理下,提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。劳动关系与劳务关系最主要的区别是:(1)对当事人要求不同。劳动关系的当事人是特定的,即劳动者必须是符合《劳动法》规定的条件,具有劳动能力和行为能力的自然人。劳动者与用人单位之间是隶属关系。而劳务关系的当事人则没有上述限制。劳务提供方可以是自然人,也可以是法人或者其他组织,劳务关系的当事人之间是平等的民事关系。(2)当事人的权利义务不同。劳动关系中的劳动者除享有工资待遇外还享有社会保险和福利等劳动权利和待遇,而劳务关系的当事人不...
2018 - 09 - 21
说明: 企业作为市场经济运行中一类重要的以赢利为目的的组织形式,扮演着重要角色。但是随着国家近年来对经济犯罪的查处力度,企业涉及经济犯罪而最终破产清算、锒铛入狱的屡见报端。因此,企业不仅面临民事、经济法律风险,刑事法律风险也需要格外的防范。企业刑事法律风险,指的是人们在公司的设立、运营过程中,如果发生了严重的违法行为或犯罪时,应该承担刑事法律责任。根据我国刑法的规定,刑事责任的主要承担方式为接受刑罚。而刑罚又分为死刑、自由刑(有期徒刑、无期徒刑、拘役和管制)、财产刑(没收财产和罚金)、政治刑(剥夺政治权利)。不同的犯罪,其犯罪要件的构成不同,承担的刑事责任也不同。下述几个是比较常见的企业刑事犯罪行为。违反公司法的犯罪(5个)1、虚报注册资本案(刑法第158条)申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本,欺骗公司登记主管部门,取得公司登记,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉: (一)超过法定出资期限,实缴注册资本不足法定注册资本最低限额,有限责任公司虚报数额在30万元以上并占其应缴出资数额60%以上的,股份有限公司虚报数额在300万元以上并占其应缴出资数额30%以上的; (二)超过法定出资期限,实缴注册资本达到法定注册资本最低限额,但仍虚报注册资本,有限责任公司虚报数额在100万元以上并占其应缴出资数额60%以上的,股份有限公司虚报数额在1000万元以上并占其应缴出资数额30%以上的; (三)造成投资者或者其他债权人直接经济损失累计数额在10万元以上的; (四)虽未达到上述数额标准,但具有下列情形之一的: 1.两年内因虚报注册资本受过行政处罚二次以上,又虚报注册资本的; 2.向公司登记主管人员行贿的;3.为进行违法活动而注册的。 (五)其他后果严重或者有其他严重情节的情形。 2、虚假出资、...
2018 - 09 - 20
说明: 最近有两家企业在进行法律咨询的时候,说到了专利维权的事情,而且专利维权都没有成功。究其原因,都是对方现有技术抗辩成功。其中一家企业是在专利申请之前就把商品销售给了一个厂家试用,被认定为销售公开;另外一个案件则是国内有其他企业在专利申请日之前从国外引进过相同技术的产品,最终被诉侵权产品都被认定为现有技术,导致维权失败。本文就对现有技术进行一个简单的介绍,以及企业如何预防进行简单的分析!专利侵权案件中,被诉方抗辩方式多样,其中一种方式就是现有技术/现有设计抗辩,那么通常就会引出这个争议焦点:被诉侵权产品是否属于现有技术/现有设计?请注意现有技术是相对于专利类型中的发明专利和实用新型专利;对外观设计专利来说,对应的是现有设计。不过现有技术和现有设计并没有本质区别,本文后续就只讨论现有技术。什么是现有技术?现有技术的定义:《专利法》(2008年修正)第22条第5款的规定:现有技术是指申请日以前在国内外为公众所知的技术。国家知识产权局的部门规章《专利审查指南》对现有技术做了更为详细的规定:“《专利审查指南》第三章第2.1现有技术:现有技术包括在申请日(有优先权的,指优先权日)以前在国内外出版物上公开发表、在国内外公开使用或者以其他方式为公众所知的技术。”对现有技术的相关内容整理成表格如下:时间界限申请日(有优先权的,为优先权日)公开方式出版物公开出版物不受地理位置、语言或者获得方式的限制,也不受年代的限制。出版物的出版发行量多少、是否有人阅读过、申请人是否知道是无关紧要的例外印有“内部资料”、“内部发行”等字样的出版物,确系在特定范围内发行并要求保密的,不属于公开出版物公开日出版物的印刷日视为公开日,有其他证据证明其公开日的除外。印刷日只写明年月或者年份的,以所写月份的最后一日或者所写年份的12月31日为公开日使用公开方式制造、使用、销售、进口、交换、馈赠、演示、展出等方式程度使有关...
2018 - 09 - 19
说明: 商业特许经营中的注册商标问题由来商业特许经营模式早期来源外资,在我国得到长足发展,2007年为规制特许人行为、维护市场秩序,国务院颁布并实施了《商业特许经营管理条例》(以下简称《条例》)。《条例》第三条规定,本条例所称商业特许经营(以下简称特许经营),是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业(以下称特许人),以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者(以下称特许人)使用,被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营,并向特许人支付特许经营费用的经营活动。 从《条例》本身的定义中可以看出特许人许可的的知识产权具体表现为:注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源。2007年条例实施后,有关注册商标是不是特许人的必备条件,是否为意味着必须拥有注册商标才能开展特许经营,非注册商标能不能从事特许经营等引发诸多争议,成为特许经营纠纷案件中焦点问题之一。司法实践中的认定针对特许经营中“注册商标”问题,不同法院对此争议也曾出现过不同判决。2008年在被特许人汪某与河北省某食品机械有限公司的特许经营纠纷一案中,天津市河东区人民法院曾判决因特许人不具有注册商标而撤销了双方签订的《加盟合同》和《产品购销合同》。        但随后北京高院“美丽妈妈”特许经营纠纷一案中,法院认定未取得注册商标并不影响特许经营人资格和经营资源。2011年北京高院出台了《关于审理商业特许经营合同纠纷适用法律若干问题的指导意见》,该指导意见的第二条明确,经营资源既包括注册商标、企业标志、专利,也包括字号、商业秘密、具有独特风格的整体营业形象,以及在先使用并具有一定影响的未注册商标等能够形成某种市场竞争优势的经营资源。 2012年“中华黄金”特许经营纠纷一案中,被特许人主张“中华黄金”不是注册商标...
2018 - 09 - 18
说明: 近期,有企业家咨询专利申请时发明人栏位填写的相关问题,本文就专利发明人相关的问题或法律风险做个简单的介绍。一、职务发明创造的发明人和专利权人、专利申请权人的关系(一) 职务发明创造的概念。职务发明创造主要包括二种类型:1、执行本单位的任务完成的发明创造。包括:(1)在本职工作中作出的发明创造; (2)履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造;(3)退休、调离原单位后或者劳动、人事关系终止后1年内作出的,与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。2、主要是利用本单位的物质技术条件完成的发明创造。其中本单位的物质技术条件:是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料等。(二)上述两种类型的职务发明创造专利申请权和专利权的归属:第1种类型的专利申请权必然属于该单位。并且申请被批准后,该单位为专利权人。第2种类型的专利申请权和专利权要看双方有无约定。约定优先,没有约定的话就同第1种类型,专利申请权和专利权都属于单位。(三)专利的发明人、设计人的概念。发明人或者设计人,是指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。在完成发明创造过程中,只负责组织工作的人、为物质技术条件的利用提供方便的人或者从事其他辅助工作的人,不是发明人或者设计人。(四)发明人和专利权人、专利申请权人的关系。发明人或设计人与专利申请权人、专利权人是不同的概念。1、 对于非职务发明来说,发明人或者设计人有权进行专利申请,申请被批准后,发明人或者设计人就是专利权人。2、但是对于职务发明创造,发明人或设计人是无权进行专利申请的,也不会成为专利权人。【第2种类型可以约定】  整理成表格如下:职务发明创造的概念执行本单位的任务在本职工作中作出的专利权和专利申请权都属于单位履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的退休、调离原单位...
2018 - 09 - 17
说明: 【导读】无论基于投资人对于被投主体团队稳定性的考虑,还是因投资后企业价值发生了较大变化企业实际控制人想要留住核心人才出发,投资人进入时点往往是触发企业实际控制人考虑实施股权激励的一个重要窗口。而此时,有些企业已进入或即将进入上市报告期,在投资人进入前还是进入后实施股权激励,会在股份支付、税收承担等方面均会产生较大差异。1股份支付1、股份支付:以低于每股公允价值的价格向内部人员发行股份,应以公允价值和实际出资价值之间的差额确认为股份支付费用。2、股份支付金额=(公允价-行权价/授予价)*股份数量3、股份支付金额越大,管理费用越大,净利润越低,所以如果企业已处在报告期,须考虑扣除股份支付后的净利润能否达到上市净利润值的要求。公允价的高低主要取决两个方面:一是公允价如何计算;二是结算时点(是以授予时的公允价,还是行权时的公允价)。1、公允价的计算:投资人进入前的公允价会按净资产法、类比法和其他合理方法确定,净资产法按照取得股票(权)的上年末净资产确定,税务部门现一般按净资产法确定较多;投资人进入后的公允价一般会以类比法,最近一期投资人的购买价来确定(但各地实务操作会存在不同);所以总体而言,投资人进入前公允价会较投资人进入后低,相应股份支付金额也低,对净利润的影响也小;2、结算时点:(根据国税总局2012第18号文)——股权激励计划实行后立即可行权的,根据实际行权时该股票的公允价格与激励对象实际行权支付价格的差额和数量,计算确定作为当年工资薪金,依照税法规定进行税前扣除。——对股权激励计划实行后,需待一定服务年限或者达到规定业绩条件(以下简称等待期)方可行权的,等待期内会计上计算确认的相关成本费用,不得在对应年度计算缴纳企业所得税时扣除。在股权激励计划可行权后,方可根据该股票实际行权时的公允价格与当年激励对象实际行权支付价格的差额及数量,计算确定作为当年工资薪金支出,依照税法规定...
2018 - 09 - 13
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